В каких случаях плановая проверка является незаконной?

Прокуратура уточнила, что плановые проверки бизнеса незаконны, если надзорный орган не утвердил чек-листы или не отнес поднадзорное лицо к определенной категории риска.

Прокуратура назвала недопустимыми плановые проверки бизнеса, если:

- проверку нужно проводить с использованием чек-листа (списка контрольных вопросов), а таковой еще не утвержден,

- проверяемые лица не отнесены к определенной категории риска (классу опасности), хотя Правительство РФ уже ввело риск-ориентированный подход (далее - РОП) в соответствующем надзоре.

Для таких выводов существует следующее правовое обоснование.

Закон N 294-ФЗ допускает, что Положением о виде федерального госконтроля/надзора может быть предусмотрена обязанность использования чек-листа должностным лицом контролирующего органа при плановой проверке. Чек-листы разрабатываются и утверждаются самим надзорным органом. Следовательно, если чек-листов еще нет или они не утверждены, а обязанность их использования предусмотрена положением о виде госконтроля/надзора, то в ходе осуществления такого надзора не допускается проведение плановых проверок.

Кроме того, ст. 8.1 Закона N 294-ФЗ обязывает применять риск-ориентированный подход при организации отдельных видов контроля (надзора), определенных Правительством РФ. В силу ч. 9.3 ст. 9 Закона N 294-ФЗ при осуществлении этих видов надзора периодичность плановых проверок устанавливает Правительство РФ, и она уже установлена постановлением Правительства РФ от 17.08.2016 N 806, притом зависит исключительно от категории риска/класса опасности, к которым отнесена деятельность поднадзорных субъектов или используемые ими поднадзорные объекты. Более того, объекты низкой категории риска (6 класса опасности) вообще не подлежат плановым проверкам, а все поднадзорные объекты, которым не присвоены определенные категории риска/классы опасности, автоматически считаются отнесенными к самым низким категориям риска. Следовательно, для видов надзора, которые осуществляются с применением РОП, возможность проведения плановых проверок без категорирования подконтрольных объектов законодательством не предусмотрена.

А значит, проведение таких проверок может рассматриваться как несоблюдение установленной периодичности проведения плановой проверки - то есть грубое нарушение, влекущее признание результатов такой проверки недействительными и их отмену.

Отметим, что сейчас нередко встречается как отсутствие утвержденных чек-листов для проведения плановых проверок, так и отсутствие утвержденных критериев для определения категорий риска в РОП-надзорах.

Например, такие критерии не утверждены для:

- лицензионного контроля за производством и оборотом алкоголя (см. соответствующий проект),

- федерального госнадзора в области защиты прав потребителей (см. проект),

- лицензионного контроля за предпринимательской деятельностью по управлению МКД и государственного жилищного надзора (см. проект),

- государственного контроля в области долевого строительства,

- государственного контроля за деятельностью аккредитованных лиц.

Для всех этих видов контроля и надзора, однако, применяется РОП.

Подобные правовые пробелы характерны и для видов надзора, в которых давно пора применять чек-листы. Например:

- чек-листы не утверждены для объектов, поднадзорных Роспотребнадзору в рамках санитарно-эпидемиологического надзора (проверочные листы утверждены только для общепита, магазинов, соляриев, парикмахерских и салонов красоты),

- чек-листы не утверждены МВД России для плановых миграционных проверок и проверок безопасности дорожного движения,

- чек-листы не утверждены МЧС России для плановых пожарных проверок (кроме некоторых МКД, организаций торговли и общепита) и проверок соблюдения требований закона о гражданской обороне,

- чек-листы не утверждены для плановых проверок в сфере промышленной безопасности.